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合同成立未生效责任的理论基础

作者:  来源:  日期:2019年12月14日

  合同成立未生效的理论基础

  既然合同成立未生效会产生法律,那末这种的理论基础是什么呢?不妨看一看合同从成立到生效、以致实行的整个过程,在合同成立之前属于缔约过失的范围,在合同生效后履行前则属于期前违约的领地...

  既然合同成立未生效会产生法律,那么这种的理论基础是什么呢?不妨看一看合同从成立到生效、以至实行的整个过程,在合同成立之前属于缔约过失的范围,在合同生效后履行前则属于期前违约的领地。

  合同成立未生效不可以属于缔约过失,理由是:第一

  ,缔约过失是合同成立、无效、被撤销的情况下当事人所承担的法律,而在上述合同中合同已经成立了。第二,依照通说,缔约过失的理论基础在于因诚实信用原则产生的先合同义务。所谓先合同义务,是指自缔约双方为了签订合同而互相接触商量而逐渐产生的注意义务,包括相互协力、互相保护、互相通知、诚实信用等义务。17显然,在合同成立未生效,当事人违反的不是此先合同义务。第三,在合同成立未生效中,情势包括解除合同、赔偿损失等,而缔约过失的形式不包括解除合同。

  合同成立未生效属于一种独立的形态吗?有学者持这种观点,即认为该阶段性质既不同于缔约过失,也不同于违约,而是在违反先契约义务基础上产生的独立形态。如可以明确的是,这种既然不是合同,那它肯定是一种法定,而且是一种与缔约上之过失不同的法定它和缔约上过失都适用于合同之前,并且相互衔接,一起构成了本文所称的先契约,从而形成了整个合同进程的严密的体系。18违反先合同义务的行动也可能发生在合同成立后至合同生效前这一时间阶段。19这种观点将合同成立未生效的定位为一种独立的形态,并且认为它的基础在于先合同义务。这种观点难以赞同:其一,如前所述,先合同义务是在合同成立前当事人所承当的义务,它能否跨越合同成立阶段,继续发挥作用,值得怀疑。笔者认为,合同成立应当是合同关系和非合同关系的分水岭,合同成立后的就应当建立在合同的基础上。其二,在现代社会,早已突破了违约就是违反当事人约定义务的观点,合同不断扩大化。比如合同成立后当事人承担的附随义务就是一种法定的义务,违背之也会产生违约。所以,仅以合同成立未生效是违反法定义务的就认其为一种独立的形态,理由仿佛并不充分。

  合同成立未生效属于期前违约。我国《合同法》第108条规定,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承当违约。这一规定奠定了我国期前违约的基础,这里的以自己的行动表明不履行合同义务并未限定在合同生效之后,履行期限届满之前也未限定在合同生效之后,这就为我们扩张期前违约提供了前提条件。合同成立未生效属于期前违约的决定性缘由在于理论基础的一致性。合同成立后,其核心问题就在于履行。在契约中,可能有很多法定或约定的义务,但人们设定这些义务只是为了实现一个目标,即履行。无论从什么意义上讲,履行都是债权关系的目的。任何一项交易都是要完成一件事情,如满足某种需要,或获得一项财产等,而契约以及由契约产生的各种义务,就是用来实现这一目标的。义务是一种工具或方法,它描述并指明了在通向最佳履行的道路上要经历的不同阶段,以及当事人的行为背离了这些义务时会出现甚么后果。20正是因为实行对合同实现有如此重要的意义,合同法律约束力的表现之一即为在合同实行之前,当事人负有保持履行意愿的法定义务,或是以自己的行为积极表现(提请批准或是登记),或是不得表现出具有相反意思的行动(阻碍条件的成就)。合同成立未生效正是违反该法定义务的结果。而期前违约的理论基础也在于违背了此法定义务,正如葛云松先生所指出的,期前违约的法律基础在于债务人负有不得在履行期限届满之前明确表示或者以自己的行为表明不履行债务的义务,并且葛先生认为,该义务的性质属于法定的附随义务。

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